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从外资法的立法背景分析其公司机关的权力构造

卫 勇


要搞清楚此问题，偶认为要从公司治理结构分析才可能有正解，即英美法系与大陆法系关于公司机关的权力构造有说不同。英美法系公司机关采用单层制，源于“董事会中心主义”的公司权力构造，公司机关由股东会和董事会构成，没有独立的监事会，监事会的职能有董事会（主要是独立董事）来承担。大陆法系则采用双层制，源于“股东会中心主义”的公司权力结构，公司机关由股东会、董事会、监事会构成。由于我国采取经理职权法定，不再是处于辅助董事会的地位。而是具有独立的身份。因此，我国公司机关的构造与大陆法系虽相似，却也有显著的不同。
另外，在当时的外资立法背景下，我国是全民所有制企业占主导地位，其长期实行的“厂长（经理）负责制”，且在公司法立法之初，由于公司理论和实践都尚不成熟，立法者既要考虑借鉴外国做法吸引外资，包括借鉴外国特别是欧美的公司权力构造，在外资法中，考虑外方的要求，设置董事会；但是，步子迈的又不能过大，况且当时人们的思想也没有解放，为了求同存异，中外双方都有兼顾，考虑中方的要求，承袭了国有企业领导体制经营管理机构经理，这就是当时为什么外资法
只设置了权力机构和经营管理机构的真正原因。
中外合资经营企业虽然为有限责任公司形式，但是相对《公司法》来说是特别法，其只规定了固定的二元制的公司治理结构，即仅设置最高权力机构董事会（《中华人民共和国中外合资经营企业法》第6条“合营企业设董事会......”）和经营管理机构经理（《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》 第35条 “合营企业设经营管理机构......”）。其中，经营管理机构是必须设置的机构，不存在也无必要更无规定设置监督机构；而相对于《中华人民共和国中外合资经营企业法》来说，《公司法》作为一般法，则规定了选择的四元制的公司治理结构，即《公司法》第37条规定的公司的权力机构股东会，第45条规定的公司的经营决策机构董事会，第50条规定的公司的经营管理执行机构经理，第52条规定的公司的监督检查机构监事会。其中，董事会、经理、监事会不是必须设置的机构。
综上，如果中外合资经营企业要求或者需要设置监事会或者监事，登记窗口在进行章程审查时，应该要求按《公司法》的治理结构提交公司章程，依据《公司法》第25条第一款第（六）项的要求载明“公司的机构及其产生的办法、职权、议事规则”；如果不需要，则要求修改公司章程，依据《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第13条的要求载明“（五）董事会的组成、职权和议事规则，董事的任期，董事长、副董事长的职责；（六）管理机构的设置，办事规则，总经理、副总经理及其他高级管理人员的职责和任免方法；”。


江苏省无锡市人民政府办公室


市政府办公室关于转发市财政局等部门无锡市中等职业学校国家助学金管理实施细则（暂行）的通知

锡政办发〔2009〕198号


各市（县）和各区人民政府，市各委、办、局，市各直属单位：

　　市财政局、市教育局、市劳动和社会保障局制订的《无锡市中等职业学校国家助学金管理实施细则（暂行）》已经市政府同意，现转发给你们，请认真贯彻执行。

　　二○○九年六月十九日

　　无锡市中等职业学校国家助学金管理实施细则（暂行）

　　市财政局 市教育局 市劳动和社会保障局

　　（2009年6月）

　　第一条 为贯彻落实《省政府关于建立健全普通本科高校高等职业学校和中等职业学校家庭经济困难学生资助政策体系的实施意见》（苏政发〔2007〕94号），加强中等职业学校国家助学金的管理，确保资助工作顺利实施，根据《财政部教育部关于印发〈中等职业学校国家助学金管理暂行办法〉的通知》（财教〔2007〕84号）、《财政部劳动保障部关于做好技工学校国家助学金发放管理工作的通知》（财教〔2007〕85号）和《江苏省财政厅教育厅劳动和社会保障厅关于印发〈江苏省中等职业学校国家助学金管理实施细则（暂行）〉的通知》（苏财教〔2007〕138号）精神，结合我市实际，特制定本实施细则。

　　第二条 本实施细则所称中等职业学校是指政府有关部门根据国家有关规定批准设立并备案，实施中等学历教育的各类中等职业学校，包括公办和民办的普通中专、成人中专、职业高中（含特教学校中的职高班）、技工学校（技师学院）、职业技术学院附属的中专部等（以下简称学校）。

　　第三条 国家助学金资助对象为学校具有全日制正式学籍的在校一、二年级的学生。三年级学生通过工学结合、顶岗实习获得一定报酬，用于支付学习和生活费用。

　　国家助学金资助对象范围应严格控制在市各有关部门联合下达的招生计划数以内，超计划招生数不列入资助范围。

　　第四条 国家助学金主要资助受助学生的生活费开支。资助标准为：

　　2007年和2008年入学的一、二年级学生已享受国家助学金政策的，按《市财政局教育局关于做好无锡市中等职业学校国家助学金发放工作的通知》（锡财教〔2008〕12号）规定执行。

　　2009年1月1日以后入学新生的国家助学金，根据学生家庭经济状况实施差别化发放。主要是向家庭经济困难学生发放国家助学金，资助标准为每生每年1500元；其他学生的资助标准为每生每年500元。家庭经济困难学生认定标准由相关部门另行制定，资助面平均占在校生总数的20%以内。

　　第五条 国家助学金按学校隶属关系由同级财政分别承担。

　　国家助学金的经费原则上由财政预算安排，也可从教育费附加的职教专项和职教统筹金中集中一部分用于国家助学金的发放。

　　第六条 国家助学金按学期发放，具体在每年的5月和11月分别发放。从每年9月至次年6月为一个资助年度，

　　第七条 各学校分别填写《中等职业学校国家助学金受助学生汇总表》和《无锡市中等职业学校国家助学金统计表》，将实际受助在校学生名单于每年4月底和10月底前分别报送同级教育主管部门及市学校管理中心、劳动和社会保障部门审核，部门审核后的汇总表和统计表分别交同级财政部门审核。

　　第八条 双学籍学生由所在学校确定，在技工学校或其他中职学校汇总表中填报，但不得重复填报，并在备注栏中注明为双学籍。联办生由其当年就读学校填报，并在“备注”中注明其学籍所在学校。

　　第九条 中等职业学校国家助学金实行学校法定代表人负责制。校长是第一责任人，对学校助学工作负主要责任。学校要设立专门机构和配备专职人员具体负责助学工作，要为每位受助学生分别办理银行储蓄卡，直接将助学金打入受助学生储蓄卡中，一律不得以实物或服务等形式，抵顶或扣减国家助学金。为学生办理银行储蓄卡，不得向学生收取卡费或押金等费用，也不得从学生享受的国家助学金中抵扣。公办中等职业学校国家助学金由学校直接打入受助学生储蓄卡，民办中等职业学校国家助学金由教育部门、劳动部门直接打入受助学生储蓄卡。

　　学校要建立专门档案，将助学金发放等有关凭证和工作情况分年度建档备查。

　　第十条 学校要依法办学、规范管理，按照国家有关规定收取学费，并从学费收入中足额提取5%的经费，用于家庭经济困难学生的学费减免、校内奖学金、助学金和特殊困难补助等方面的开支。

　　第十一条 鼓励行业企业和社会团体设立中等职业学校助学金、奖学金，鼓励和引导金融机构为接受中等职业教育的学生提供助学贷款。

　　有条件的中等职业学校要积极实行“绿色通道”制度，对携有可证明其家庭经济困难材料的新生，可先办理入学手续，根据核实后的家庭经济情况予以不同方式的资助，再办理学籍注册。

　　第十二条 各级财政、教育、劳动和社会保障部门要加强对国家助学金工作的指导，督促学校按规定做好资助对象审核工作，确保每位资助对象都能不折不扣地享受助学金政策。同时，要加强资金管理，实行专款专用、专账核算，并接受审计、监察部门的检查和社会的监督。对弄虚作假、套取财政专项资金或挤占、挪用、滞留国家助学金的行为，将按照国务院《财政违法行为处罚处分条例》、《江苏省财政监督办法》等法律、法规予以处理、处罚。

　　第十三条 本实施细则自2009年1月1日起执行。